Криптовалюта: по какому законодательному пути пойдет Россия?

– В начале нашего разговора хотелось бы определиться с терминологией. Какое определение вы даете криптовалюте?
– На сегодняшний день криптовалюта – это нефинансовый актив, который обладает специфическим функционалом. Она не может быть средством платежа, но может быть средством обмена, накопления и перевода. Это принципиально важный момент, так как в рамках рабочей группы Государственной Думы по оценкам рисков оборота криптовалюты мы много раз обращались к тому, что должно лежать в основе определения. В начале вопрос состоял в том, может ли криптовалюта быть денежным суррогатом или нет. Постепенно полемика перешла в более конструктивное русло – определение криптовалюты с точки зрения современного гражданского права. И было выдвинуто несколько теорий.

Одна из них – криптовалюта может быть рассмотрена в качестве средства платежа, то есть приравнена к деньгам. Такой путь выбрала Япония, признав криптовалюту денежным средством на законодательном уровне. Однако для нас этот вариант выглядит неприемлемым хотя бы по причине запрета на оборот денежного суррогата, отмеченного в федеральном законе "О Центральном Банке Российской Федерации".

Вторая теория определяет криптовалюту как цифровой товар. Но товар предполагает наличие НДС. В одном из подготовленных законопроектов мы считаем, что НДС на оборот криптовалюты не должен быть введен, даже на начальных этапах ее развития. Во-первых, это затормозит развитие новой индустрии. Во-вторых, особенность криптовалюты заключается в том, что применение к ней НДС возможно только в теории, а не на практике.

Третья теория относит криптовалюту к авторскому праву. Однако и этот вариант мы сочли неприемлемым. Это связано с протоколом криптовалюты, который, как правило, является открытым и нарушение копирайта установить невозможно.

И, наконец, четвертая теория, которая кажется нам сейчас самой правильной, – приравнять криптовалюту к понятию "актив". Согласно действующему законодательству Российской Федерации активами являются деньги, производственные инструменты, товары и ценные бумаги.

Криптовалюта не совсем попадает под определение каждого из активов, поэтому у нас была идея рассматривать ее как отдельное явление, которое будет обладать теми или иными признаками каждого из них:

1. хранение сбережений в криптовалюте и ее покупка, хотя определенный риск, в отсутствие законодательной базы, конечно, есть, и я не могу это не отметить. В рамках действующего законодательства мы не можем позволить покупать за криптовалюту, но мы можем позволить покупать саму криптовалюту;
2. возможность ее перевода с одного счета на другой.

Подводя итог, хотелось бы отметить, что криптовалюта – это некий специфический цифровой актив, который технологически позволяет перевести его через систему Интернет, накапливать, обменивать и приобретать его, но не за него.

– Сейчас готовится несколько проектов законов по регулированию криптовалют. Могли бы вы поделиться с нашими читателям наиболее важными и, возможно, общими пунктами, которые присутствуют во всех вариантах?
– В апреле 2017 года наша рабочая группа озвучивала, что представит законопроект в середине октября. Однако в свете последних событий, связанных с криптовалютой: резкое падение, а затем и резкий рост курса, появление сомнительных ICO-компаний, ужесточение регуляторики ряда государств, например Сингапура, Канады и США, мы приняли решение не торопиться с выдвижением законопроекта. Сейчас мы анализируем данные риски и дорабатываем законопроект на предмет их минимизации.

Первое заседание состоится в сентябре 2017 года, где и будут представлены законопроекты, чтобы заручиться поддержкой ведомств – участников нашей группы и внести их корректировки. Скорее всего, окончательный вариант законопроекта будет готов в январе 2018 года. Повторюсь, что сейчас мы находимся в стадии наблюдения за новыми рисками, которые появились за это лето, и пока мы не найдем на них ответ, вряд ли стоит выступать с законопроектом.

К самым статичным пунктам можно отнести:

• определение криптовалюты;
• кто имеет право приобретать криптовалюту;
• льготная система налогообложения;
• определение статуса обменников и бирж.

– То есть сейчас наблюдается некий законодательный вакуум?
– Да, законодательный вакуум есть, но он есть не только в России, но и в ряде других стран. Если говорить о серьезной регуляторике, то сейчас она имеется только в Японии. Во всех других странах эту тему координируют специальные комиссии, не регулируют, а именно координируют. Например, в России этим будет заниматься Центральный Банк и Росфинмониторинг, а в США – комиссия по биржам и ценным бумагам и так далее. Так что мы можем сейчас говорить разве что о мягком праве. Не регулирующем, а комментирующем и предлагающем.

Я хочу подчеркнуть, что существующий в настоящее время законодательный вакуум позволяет многим интересным проектам действовать на основе принципа свободы договора, но это не означает вседозволенность. В отсутствие правового статуса криптовалюты никто не отменяет те рекомендации, которые уже установлены Центробанком и Росфинмониторингом, например, что криптовалюта не может использоваться как денежный эквивалент.

Отсутствие законодательства не должно восприниматься со знаком минус. В этой ситуации есть и положительный момент: нет законодательства – есть свобода усмотрения. Но повторюсь, что действующие нормы российского законодательства никто не отменяет и они продолжают действовать и в отношении криптовалюты, в частности закон "О противодействии легализации доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма", – он налагает условия на всех участников рынка.

С другой стороны, законодательство нам сейчас крайне необходимо. И прежде всего для защиты инвесторов. Отсутствие правового статуса криптовалюты оставляет в "подвешенном" состоянии как расследование преступлений, связанных с криптокошельками, так и отсутствие обязательств, которые могут дать инвесторам стартапы на этапе выпуска токенов. Все встанет на свои места, как только будет законодательно принято определение, что такое криптовалюта. И если мы признаем криптовалюту имуществом в рамках статьи 128 ГК РФ, то есть объектом имущественных прав, мы уже сможем решить многие проблемы: постановку имущества на баланс, официальное приобретение, создание официальных компаний ICO и так далее. Хотя мы понимаем, что предлагать решение проблемы точечно в данном вопросе нельзя и нужно предложить сразу серьезный законодательный проект, над чем и работает наша группа.

– Будет ли национальная криптовалюта?
– Что касается идеи национальной криптовалюты, то она мне кажется довольно интересной. Однако сейчас такого рода законопроект не рассматривается. Возможно, идет разработка на уровне Центрального Банка или других серьезных игроков, но с законченным законопроектом по данному направлению я не сталкивалась. Повторюсь, идея интересная. Уже есть прецедент – USD-коин, который был создан как цифровой аналог доллара с сохранением курса по отношению к другим валютам и размещен в криптомире. Это довольно любопытный вариант. Хотя и у этой схемы тоже есть недостатки – через какое-то время данная валюта начала жить своей жизнью и приобрела собственный курс. К сожалению, так может случиться и с российским крипторублем.

– Как будет проходить идентификация? Держатели криптокошельков должны будут как-то регистрироваться?
– Сейчас мы не рассматриваем вариант стопроцентной идентификации пользователей. Инфраструктура только начинает создаваться, и сегодня мы не располагаем необходимыми техническими возможностями. С другой стороны – нужно определить некую точку, в которой человек должен идентифицироваться. Мы считаем, что этой точкой должна быть обменная площадка: как только человек заносит крипто- или фиатную валюту на обмен, начинают действовать те же правила, что и при противодействии легализации преступных доходов. Согласно действующему законодательству человек должен идентифицироваться, если он совершает какую-либо транзакцию, превышающую 15 000 рублей. Это может быть применимо и к криптовалюте: при оплате или обмене криптосредств на сумму, превышающую 15 000 рублей, необходимо будет произвести идентификацию. Еще раз повторюсь, что сейчас нет какой-то налаженной сервисной структуры. Но большинство экспертов единодушны по части идентификации: она не должна быть ни более жесткой, ни более мягкой по сравнению с фиатной. Идентификация – только на предъявителя, а сам токен как был, так и останется безымянным.

– Из чего складывается стоимость криптовалют?
– Специфика криптовалют состоит в том, что они являются экономическим явлением, но в то же время – далеки от экономики. Согласно традиционной экономической теории индустриальное общество сменяется постиндустриальным и на этом его развитие прекращается. Сейчас мы наблюдаем яркий пример перерождения постиндустриального общества в информационное, что, безусловно, влияет на характер использования криптоэлементов. Криптовалюта даже отделена от материи – это что-то существующее в цифре. И сильнейшее влияние на рынок криптовалют оказывает информация: ожидание, спрос, инсайдерская информация и видение перспектив развития.

Если соотнести появление в мире регуляторики относительно криптовалют и рост биржевых показателей, то увидим, что любое появление мало-мальски заметной регуляторики поднимает цену криптовалют примерно на 10 и более процентов. Это говорит о том, что рынок заинтересован в создании гарантий, так как любая гарантия позволяет укрепить валюту. Это, пожалуй, единственный объективный показатель, который может влиять на стоимость. Чем хороши индексные валюты – по сравнению с остальными они имеют высокую капитализацию, а маленькие валюты могут быть легко манипулируемы и обрушаемы.

– Еще в 2008 году стали высказываться опасения, что криптовалюта станет удобным средством оплаты в криминальном мире. События с вирусами-вымогателями этим летом тоже показали, что биткоины являются интереснее фиатов. Можно ли назвать криптовалюту удобным средством расчетов в криминальном сообществе?
– Конечно. И это очень сильно сдерживает многие министерства и ведомства в части однозначного признания криптовалюты. Если мы посмотрим более внимательно на нашу криптокриминальную картину мира, то заметим, что сейчас валюты используются или как способ совершения преступления, или как предмет преступления. Например, к ним прибегают для легализации преступных доходов.

Другой вариант – это вымогательство. Если мы обратимся к статистике, то увидим, что динамика каждого последующего года в разы превышает показатели предыдущего. Здесь также большую роль играет анонимность.

Еще одна вещь, связанная с анонимностью и легкостью расчетов, – это теневой Интернет, где продается довольно много запрещенной продукции: наркотики, порнография, в меньшей степени оружие, которые покупаются за криптовалюту.

Безусловно, эти риски мы видим. Но наличие рисков отнюдь не должно препятствовать принятию закона, а скорее, наоборот, – мы не можем что-то запретить, пока мы что-то большее не разрешим. Любой запрет – это тень, а тень может давать только вещь. Нужен закон, который дает право, а тень права – это и есть нарушение закона. Здесь мы это право должны сконструировать сами: вот эта криптовалюта разрешена, если ты приобрел запрещенную или неправильно используешь, то должен нести ответственность.

Еще одна проблема – отсутствие в мире единых международных стандартов по выявлению и расследованию такого рода преступлений. Те примеры "успешных расследований", которыми мы сейчас располагаем, нельзя считать таковыми. Этот успех построен на том, что преступники допускали некоторые оплошности, на которых их и ловили. Сам по себе механизм, к сожалению, пока не выработан.

– Возможно ли хищение криптовалюты? Как ее защитить?
– Хищение криптовалюты сейчас возможно де-факто, но не возможно де-юре в России, потому что нет правового статуса криптовалюты и мы вынуждены это рассматривать только в стадии покушения на фиат, если человек в будущем преследовал цель вывода криптоденег. Пока криптовалюта не является объектом имущественных прав и не занесена в статью 128, мы не можем считать это хищением, так как хищением считается безвозмездное изъятие имущества, а криптовалюта пока имуществом не является. И это серьезная проблема.

– Пока в вопросах криптовалют и технологии блокчейн вопросов больше, чем ответов. Планируете ли вы, может быть, в рамках рабочей группы, как-то ликвидировать недостаток знаний по данному вопросу?
– Сейчас мы имеем ситуацию, когда технологический хайп относительно блокчейна, криптовалюты, ICO и так далее стал осуществляться на фоне абсолютной юридической и финансовой безграмотности в данной области. Если отдельный инвестор или стартап понимает финансовую часть, то юридическая сторона остается совершенно закрытой.

И потому было принято решение организовать курсы по правовым основам регулирования блокчейн-продуктов на территории МГИМО. Это будут первые в стране курсы повышения квалификации для юристов в сфере блокчейна. Стартует данная программа в конце сентября 2017 года.

В ее структуре планируется пять блоков:

1. Юридическая природа и технические параметры блокчейна.
2. Блокчейн-реестры в публичной и частной сферах. Этот блок крайне важен, так как 6 марта 2017 года премьер-министр России Дмитрий Медведев на совещании с вице-премьерами поручил Минкомсвязи, Минэкономразвитию и иным заинтересованным федеральным органам изучить возможности применения технологии блокчейн в экономике России и в системе ее государственного управления, и нужно подготовить специалистов, которые будут работать с блокчейн-реестрами при министерствах и ведомствах. Сейчас уже анонсирован проект Росреестра относительно хранения информации на блокчейн-реестре, что позволит обеспечить абсолютную невзламываемость этого процесса.
3. Смарт-контракты. Многие большие игроки, приходя сегодня на российский рынок, предлагают именно смарт-контракты, алгоритм работы с которыми у наших юристов еще не выработан. Для ликвидации этого пробела мы будем приглашать специалистов-практиков по данному направлению, из банковской среды.
4. Криптовалюта. Она не изъята из российского правового поля, но многие с ней работают в так называемых транснациональных отношениях, на международных уровнях и в разных юрисдикциях.
5. ICO.

Помимо экспертов-практиков, в рамках данного курса также будут выступать и инвесторы, которые расскажут об инвестиционной привлекательности криптовалюты, блокчейна и связанных с ними проектов. Мы будем готовить правовика очень широкого профиля, который уже завтра сможет работать с реестрами, смарт-контрактами и выступать консультантом для топ-менеджмента компании по размещению ее актива в криптовалюте либо по участию в ICO.

Кроме того, в ближайшие дни начнет официально работать Центр цифровой экономики и финансовых инноваций при МГИМО. У него будут не только образовательные и научные функции – центр станет той площадкой, где экспертное сообщество сможет сформировать свою позицию и представить ее на рассмотрение рабочей группы Госдумы по оценкам риска оборота криптовалют, в части оценки регуляторики.

– Спасибо за беседу!